正犯理論
- 判斷標準
- 看不作為者是否具有保證人地位，並且以不作為參與。
- 理由
- 不純正不作為犯是一種身分犯；要論正犯，重點就在於是否具備保證人地位這個身分。
- 結論
- 具有保證人地位而不作為，就評價為正犯。
先理解爭點
先把問題放進同一個犯罪歷程
同一個犯罪歷程裡，一邊有人用作為參與犯罪，另一邊則是具有保證人地位的人沒有介入。這一集要判斷的，是後面這位不作為者究竟應該被評價為正犯，還是共犯。
三種看法處理的是同一位具有保證人地位的不作為者。真正的分歧，在於如何評價他的地位與不作為，並據此決定參與層級。
三種看法，差在怎麼理解不作為者的角色
老師把這個爭點整理成正犯理論、共犯／幫助犯理論，以及折衷／區分說。三者不是三個步驟，而是對同一問題提出的三種不同答案。
共犯／幫助犯理論
- 判斷標準
- 把不作為者和實際作為的人放在一起比較。
- 理由
- 相較於實際作為的人，不作為者只扮演配角、具有補充性。
- 結論
- 因此把不作為者評價為幫助犯，也就是共犯。
折衷／區分說
- 判斷標準
- 不先給所有不作為者同一答案，而是先看保證人地位屬於保護型還是監督型。
- 理由
- 這一說以保證人地位的不同類型，作為區分正犯與共犯的標準。
- 結論
- 保護型評價為正犯；監督型評價為共犯。
區分說怎麼操作：先分保證人地位的類型
如果要依區分說判斷，就先看保證人地位屬於保護型還是監督型，再連到各自的結論。
保護型的保證人地位
保護的對象是否具有特定性？
保護型具有「保護對象特定性」；違反這種特定性的情況時，區分說把不作為者評價為正犯。
保護型 → 正犯
監督型的保證人地位
可能被侵害的法益是否欠缺特定性？
監督型面對的法益可能向四面八方蔓延，因此不具有「保護法益的特定性」；區分說只把不作為者評價為共犯。
監督型 → 共犯
讀完後，用這三句重建整個爭點
先說三種理論各自抓住什麼，再把區分說的兩個分支接回結論。
- 正犯理論：不純正不作為犯是身分犯；有保證人地位而不作為，就論正犯。
- 共犯／幫助犯理論：和實際作為的人相比，不作為者只是補充性的配角，所以論共犯。
- 折衷／區分說：依保證人地位類型區分：保護型 → 正犯；監督型 → 共犯。
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